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美國監管者對區塊鏈的真實態度

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更新日期:2019-12-14

來源:盈科律師事務所

區塊鏈是什么?

區塊鏈這一概念早由中本聰于2018年10月31日在《比特幣:一種點對點的電子現金系統》中提出。

簡單來說區塊鏈是一個分布式的公共數據庫,可以永久保存數字交易的記錄。

這個數據庫的特點包括:

安全性:不受任何人或實體控制

不可篡改:即使管理員也無法修改該信息

可訪問:網絡中所有節點都可以輕松訪問

無第三方:區塊鏈本身作為一個平臺,無論交易還是交換資金,都無需第三方進行批準

其中,區塊鏈用于使用最知名的例子就是對比特幣交易的保護和記錄。

區塊鏈為比特幣提供底層技術支持和基本架構,比特幣為區塊鏈的呈現方式。

隨著幾年來對區塊鏈的探討日益興盛,其背后的法律監管及其他國家對區塊鏈的政策也成為了熱門話題。

本文重點討論美國對于區塊鏈及數字貨幣在法律上的監管問題。

美國區塊鏈政策的現狀

一方面,美國的現行區塊鏈政策是開放的,從代幣交易活躍程度來看,2018年美國代幣買賣數量僅次于新加坡,在世界范圍內處于第二的位置。

從比特幣的合法性角度來說,與當前中國沒有承認比特幣的法定貨幣地位情況不同的是,美國對于比特幣的合法性予以承認。

另一方面,我們不能忽視的是區塊鏈代幣在美國并不是絕對的自由,而是受管制的。

并不是所有的州對區塊鏈的適用都持完全開放態度,在各個領域全方位引進區塊鏈技術。

當前美國對區塊鏈持開放政策的州及其政策如下表所示。

聯邦監管者對代幣的監管措施

美國聯邦監管者對于區塊鏈代幣的監管措施各有不同:

1)美國證券交易監督委員會(SEC)

SEC今年遇到了很多有關區塊鏈和分布式賬本技術的問題。

依照不同的情形,區塊鏈通常被用來發行和轉讓數字資產,比如證券的所有權等。

證監會就此類方面進行了監管。

2)美國商品期貨交易委員會(CFTC)

雖然在虛擬貨幣的交易方面不享有管轄權,但可以對其衍生商品方面進行監管。

3)財政部的金融犯罪執法網絡(FinCEN)

對區塊鏈代幣進行反洗錢監管。

4)美國國稅局(IRS)

對虛擬貨幣進行出售或交易、使用虛擬貨幣去購買產品或技術、持有虛擬貨幣進行投資,這些交易都會產生納稅義務。

據此,IRS發布了相關通知,對個人與企業使用虛擬貨幣交易進行稅務方面的指導。

為了對代幣機構進行合理監管,眾議員沃倫·戴維森等人于2018年12月提出了代幣分類法案(Token Taxonomy Act)。

因為這項法案對將數字代幣區別于證券,因此美國《1933年證券法》也將被修復。

1933年證券法》與代幣

1933年證券法》是美國國會為應對1929年股市崩盤而制定的一項法律,旨在在通過向公眾提供完整而準確的信息來保護缺乏經驗的投資者,使他們能夠做出自己的決定。

在該法中,有項重要的規定我們在后文中還會提及:

“所有在美國通過州際貿易手段(包括互聯網)發行或出售的證券都必須在美國證券交易委員會注冊或符合免于注冊的規定。”

但在美國證券交易委員會注冊是非常昂貴、復雜,而且耗時的。

注冊程序包括需提交許多表格,準備并提交一份完整的招股說明書/發行備忘錄,對此次投資發行進行詳盡描述。

正式注冊通常適用于希望在全國性交易所上市和交易的企業,如紐交所、納斯達克,或美國證券交易委員會批準的替代交易系統(ATS)。

一些符合免于注冊進行發行或出售證券的存在則是因為國會相信部分投資者足夠老練,可以在沒有政府保護、沒有附加披露完整登記的情況下對購買證券進行盡職調查,合理利用這項豁免比進行正式注冊要輕松得多。

1933年證券法》的適用對象僅限于證券。從廣義來講,證券包括股票、債券和許多其他標準投資工具。

究竟應如何判斷購買代幣是否包含于證券這一概念中?

在很長時間內這個問題都處于模糊的地帶。

直至在證監會訴W.J. Howey Co.案中,引入了豪威測試(Howey test)這一概念,才就特定對象是否構成證券進行了明確的解答。

在該測試下包含四個條件:

1. 為金錢投資

2. 該投資是在普通企業里

3. 獲得合理期待利益

4. 利益的產生源于發行人或第三人的努力。

豪威測試對代幣的應用

2017年7月25日,美國證券交易委員發布了一份關于分布式自治組織(DAO)及其代幣的報告。

DAO的目的是作為一種投資公司或基金的形式,代幣持有人將分享DAO的利潤。

美國證券交易委員會在DAO代幣上適用豪威測試,由此來確定這些代幣是SA33下在美國出售的證券。

“投資者公告:首次公開募幣”中,美國證券交易委員會聲明:

“根據每個首次公開募幣的事實和情況,發行或出售的虛擬貨幣或代幣可能是證券。

如果是有價證券,這些虛擬貨幣或代幣在首次公開募幣(ICO)中的發行和出售將受聯邦證券法的約束。”

基于事實和環境,在這個特殊案例中,DAO代幣是有價證券。但證券交易委員會并沒有說所有代幣都是有價證券。

2019年4月3日,在向 TurnKeyJet,Inc.做出的第一交易許可中,美國證券交易委員會間接承認了實用代幣(即非證券可以)的出現,這就留下了非有價證券代幣的可能性。

兩個重要判例

“確定一項交易是否涉及證券并不涉及其名稱——比如把首次公開募幣描述為涉及‘實用代幣’,而是需要評估‘交易背后的經濟現實’。”

2017年12月11日,美國證券交易委員會禁止了美食點評APP公司夢奇(Munchee)的首次公開募幣。

在該案中,夢奇以創建”通過對公司的管理提升市值”的期望在市場上賣出代幣,這樣公司管理層會致力于在市場上為轉售代幣創建流動性,投資者可能希望通過在未來賣出夢奇代幣Muns實現期待盈利。

美國證券交易委員會認為此次所謂的首次公開募幣實質上是未經注冊的證券發行,違反了證券法的相關規定。

夢奇公司接受任何民事處罰或刑事指控,并同意停止其1500萬美元的首次公開募幣,向投資者退款。

與此類似,根據豪伊測試,美國證券交易委員會認為百利宮(paragon)和天狐(AirFox)發售的代幣同樣應被視為證券,而其所謂“代幣”的發行并沒有遵守證券法下注冊的規則,也不符合豁免注冊的條件。

在該案中,美國證券交易委員會開出了25萬美元的罰單,這也是證監會首次僅針對首次公開募幣證券的違規注冊行為實施民事處罰。

美國相關法律的更新情況

2019年10月11日:美國證券交易委員會(SEC)、商品期貨交易委員會(CFTC)我和金融犯罪執法網絡(FinCEN)發表聯合聲明,提醒從事涉及數字資產活動的人員,根據《銀行保密法》(BSA),他們應履行反洗錢和反恐怖主義融資(AML/CFT)義務。

2019年10月10日:商品期貨交易委員會主席聲明以太幣是一種商品。

2019年10月9日:美國國稅局發布了關于稅收處理的附加指南,并提醒納稅人報告義務。

2019年9月30日:美國證券交易委員對BlockOne 民事罰款2400萬美元,因為該公司在2018年未注冊的首次公開募幣價值42億美元。

2019年7月10日:美國證券交易委員會批準了第一規章A+,允許Blockstack獲得豁免代幣發行,價值為2800萬美元。

2019年5月9日:金融犯罪執法網絡發布新指引,確認其對虛擬貨幣的長期監管框架,并做出了濫用虛擬貨幣的警告。

2019年4月3日:美國證券交易委員會向TurnKeyJet, Inc.發出了第一封不采取行動的信,聲明如果該公司未經注冊出售代幣,它將不會采取強制行動。

穩定幣的出現

穩定幣,恰如其名即為價值比較穩定的加密貨幣。

2019年2月14日,摩根大通成為第一家獲得授權的美國銀行,在基于區塊鏈的技術上創造并成功測試代表法定貨幣的數字貨幣JPMCoin。

JPM代表存于摩根大通銀行指定賬戶中的美元,持有JPM的客戶可以兌換等值美元。今后應用范圍也將擴大至其他貨幣上。

JPM已在大型企業之間的國際支付、證券交易的即時結算、資金服務業務更換等方面得到應用。

2019年6月18日,臉書(Facebook)宣布將于2020年推出一種新的全球數字原生加密貨幣,名為Libra。

該幣由Libra協會運營,該組織是由臉書發起的獨立非營利性組織,有數十家機構參與運行。

Libra的發展仍處于未知的狀態。

截至2019年10月14日,Libra協會的28個創始會員中已有7家退出,其中就包括Paypal、eBay、Visa、萬事達和Stripe。

基于數據隱私、國家安全、KYC、反洗錢、貨幣政策等因素,美國政府對對Libra提出擔憂,要求暫停Libra的開發和發布。

對此,臉書創始人馬克·扎克伯格告訴參議員,Libra的發布將等待美國監管部門的批準。

“中國正在快速發展數字加密虛擬貨幣。Libra以美元做支撐,將會引領美元在全球的金融領導地位,以及民主價值和監督。但是如果美國不創新,美國的金融領導地位將不保。”



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